王学刚律师团的“破冰之旅”之行

　　【前言】

　　“现阶段，伴随着全世界经济一体化发展趋势大力加强，世界各国中间的文化艺术及工作人员沟通交流日渐增加，各个国家或是不一样法域中间的裁定可否被另一方认可与实行变成一个备受关注的难题。此外在我国高净值客户移民海外和财产向海外迁移的新发展趋势下，对失信执行人海外违法犯罪财产开展追索的新要求很多不断涌现，跨境电商认可与实行裁定是摆放在大家眼前的新课题研究。尽管世界各国在认可与实行国外民商事裁定时均较为慎重，可是这类认可与实行，在推动跨境电商司法部门协作，节约起诉資源，减少交易费用等层面危害长远，一定是将来国际性司法部门合作的新发展趋势。”北京大成法律事务所高级合伙人王学刚刑事辩护律师表明。

　　此前，和我精英团队协办的一起历经三年很多年的案子，取得成功促使一份在我国人民法院起效的调解书在澳大利亚的认可与实行，开辟了里加两国之间人民法院双边协定裁定、互与实行的例子。期内，澳大利亚人民法院还应她们的恳求，初次为适用我国的调解书，审签法院强制执行限令，冻洁了被上诉人在澳大利亚的相关资产。在秉持判例法传统式的澳大利亚，这对将来相近案子的解决将具备指导作用。

　　值得一提的是，此案经历了澳大利亚一审、二审、重审、倒闭等基本上全部程序流程，十分详细地展现了里加两国之间在解决“跨境电商认可与实行裁定”时的全部步骤和有关相关法律法规，是审判长、刑事辩护律师等有关人员将来解决相近案子时掌握有关专业知识、把握相关程序流程的一个非常好的“对话框”换句话说参照“样本”。

　　王学刚律师团的“破冰之旅”之行

　　——记在我国人民法院起效的调解书初次在澳大利亚的认可与实行

　　文/彭川

　　伴随着还款的借款在最近相继及时，王学刚刑事辩护律师的心里才总算释怀。“就这个案子来讲，假如获胜纠纷案，却无法协助被告方拿回借款，那麼，大家刑事辩护律师的工作中就不可以算作极致的。”他说道。

　　17年到今年，历经三年多的年時间，他领导干部精英团队协办的一起跨境电商异议处理案子总算完美收官。不但被告方拿回了超过预估的借款，还开辟了里加两国之间人民法院双边协定裁定、互与实行的例子，遭受了法律法规同行业的普遍关心与认同。

　　“这为将来在实行中已深陷窘境的案子出示了新的处理构思和方位。”王学刚说。

　　现阶段，她们协办的一起在重庆市实行的澳大利亚跨境电商异议案子也已进到案件审理环节，前不久的成功案例给了她们更大的自信心。王学刚表明，“由于澳大利亚人民法院已认可与实行在我国人民法院起效的调解书，我们可以开朗地觉得，中国法院也很可能会根据互惠互利标准认可和实行澳大利亚的裁定。”

　　愿在历史背景中作出自身的奉献

　　17年邻近新春佳节，民营企业老总A老先生寻找王学刚。“有总数年以前向他贷款，一直未还，掌握到此贷款人在澳大利亚有房地产、大农场后，A老先生期待大家帮他讨回一大笔借款。”王学刚说。

　　数字时钟回拔至二零一零年。

　　某房产公司因新项目发展趋势必须向A老先生借债1100万余元，自然人股东B老先生和C女性夫妻二人做为相互贷款担保人，担负连同偿还义务。在借款未准时偿还的状况下，2013年A再度外借1200多万元给该房地产开发商。彼此承诺在2013年8月31日或以前偿还本钱。

　　限期期满后，借款人再度违约，未还借款。

　　2017年3月4日，数次商议无果，A老先生向河北丹东市初级人民检察院提到起诉。三月十四日，在法院的主持人下，经调处，彼此同意达成共识，并由人民法院出示了民事调解书，承诺借款人于2017年6月14日或以前还款借款，包含贷款本钱、贷款利息、合同违约金这些，总共3800多万元RMB。民事调解书送到后，被上诉人拒不履行，上诉人A老先生只能再向人民法院申请办理申请强制执行。根据拍卖房产等方法，取回了1300多万元的账款，剩下的2500万，借款人依然回绝还款，实行举步维艰。

　　“A老先生掌握到被上诉人在澳大利亚洛杉矶有着房产，因此寻找大家，期待根据向澳大利亚那里的人民法院申请办理认可与实行中国法院起效的调解书，讨回借款。”王学刚说。

　　往往找王学刚精英团队代理商此案，一是北京大成法律事务所做为中国建国最开始、经营规模较大的法律事务所之一，早在2012年即已起动全世界法律法规服务体系基本建设发展战略，而且在2016年与国际性知名律师事务DENTONS开展了合拼。现如今在全世界70好几个我国设定了180好几家分所。做为现阶段全世界经营规模较大律师事务，大德具有在不一样地域、不一样魔王寨我国快速融合律师团，为顾客出示高效率、高品质法律援助的明显优点。二是由于王学刚精英团队前不久不久取得成功代理商过一起法国人民法院起效的判决在中国执行的案子。

　　王学刚当然了解这一案子存有着众多的可变性。“中国和澳大利亚中间并未签定有关认可与实行的双边条约，也并未相互添加相对的国际条约，中、加两国之间并沒有互相承认另一方裁定的例子。”

　　即使如此，她们却十分想要代理商本案。王学刚说，“大家的申请办理一旦得到澳大利亚人民法院的适用，就将是一个新的提升，由于简直这样的话就代表着中、加中间的互认方式被连通了。在这里一关键的历史背景中，大家想要也期待能作出自身的奉献。”他说道。

　　王学刚表明，两国之间中间司法部门行业的诉讼、裁定等无法得到双边协定，会在非常大水平上阻拦两国之间的对外经济贸易相处。“一国的判决在其他我国不被认同，代表着当跨境电商异议出現，就算案子已在一国中国审结，以便国外实行，相关被告方也只有到另一个国家重新起诉，这一般 会是一个十分悠长的全过程。并且，两国对直接证据、标准的可用等，将会存有诸多不一样，这会给起诉产生诸多困难和挑戰，乃至会是彻底不一样的裁判员結果。”

　　“因而大家评定，它是一次十分更有意义的试着。”王学刚说。

　　她们也评定，相关申请办理得到澳大利亚人民法院的认可与实行并不是沒有室内空间。最先，虽然有不和谐响声，总体看来，经济全球化仍是必然趋势，无法阻挡。而认可与实行他国裁定，对推动跨境电商司法部门协作，节约起诉資源，减少交易费用危害长远，它与经济全球化的浪潮相切合，是时期发展趋势的大势所趋。次之，这一案子自身是一个非常简单的民商事纠纷案件，客观事实一部分很清楚，并不繁杂。第三，先前中国与美国、中澳等在彼此双边协定裁定这一行业现有例子。

　　“破冰之旅”之行告捷

　　“认可和实行国外民事判决是跨境电商异议处理行业比较繁杂的难题，涉及到两国之间中间的司法部门自卫权难题。”王学刚说。

　　他详细介绍，我国针对国外民事判决的认可与实行关键根据国际条约或互惠互利标准。而截至20188月，与我国签署多边司法部门帮助不平等条约的我国为37个，并不包括澳大利亚。“因而大家只有根据澳大利亚的普通法来申请办理认可与实行中国法院起效的调解书。”

　　最先，王学刚她们与澳大利亚那里的刑事辩护律师建立联系，探讨了起诉对策和可行性报告。

　　全部案子办出来，王学刚对东西方刑事辩护律师跨境电商协作的优点拥有切身感受。据其详细介绍，在这个案件中，中国律师干了很多的基本性工作中，包含与被告方沟通交流，分析案情，制订起诉对策，及其向合作者律师解答我国这里的相关法律法规等专业知识，协助她们全方位掌握案子的全景，进而有利于她们恰当地将其“复述”给审判长。全部案件的推动从而畅顺了很多。那样做还有一个益处便是，澳大利亚一方的刑事辩护律师是按钟头收费标准的，假如让她们花销很多時间和活力去学习、掌握中国的法律政策法规和有关程序流程，会造成很多的律师代理费，还会继续消耗很多的時间，提升可变性。由中国律师承担这些的基本工作中，造成的委托代理费用和起诉成本费从結果看来显著是“1 1《 2乃至低于1的”。

　　“历经实践活动大家了解到，与海外刑事辩护律师协作，最好是采用东西方委托合同独立付钱的方式，而且规定外商刑事辩护律师事前估算一下将会的起诉成本费。”王学刚说。

　　此案有一个独到之处取决于，申请办理认可与实行的是“调解书”，并非世界各国人民法院行驶的“民事裁定书”，因而必须非常向澳大利亚人民法院表述调解书合乎当然公平正义的认为。而人民法院的询问笔录说明：（1）被申请人的委托人报名参加了人民法院主持人的调处，委托人在调处的全过程中根据被申请人的标示而参加调处主题活动；（2）中国法院的审判长充足向被申请人表明了其有权利认可或是辩驳申请者的诉请、作出抗辩、出示直接证据、回绝调处、申请办理增加调处限期和具有的别的支配权。这种直接证据说明，我国的法律程序不会有一切违背当然公平正义的个人行为。

　　最后，这种认为获得了澳大利亚人民法院的认同，认可了在我国人民法院起效调解书的法律效力。从目前材料看来，这也是在我国人民法院起效的调解书初次在澳大利亚的认可与实行。

　　基本上走完全部程序流程

　　除开“破冰之旅”产生的开拓性实际意义，这一案子还有一个独到之处，就是以中国民事诉讼程序中的一审调处、重审、抗诉到澳大利亚层面的一审、二审、重审、本人破 产等程序流程，基本上走完后中、加两国之间民商事民事诉讼程序中的全部程序流程，因而对将来相近的案子十分具备实用价值。

　　2017年3月4日，A老先生提起诉讼至丹东市初级人��人民法院。三月十四日，达到调解协议。

　　17年2月3日，担忧被申请人处罚海外资产、躲避还贷义务，A老先生向澳大利亚大不列颠哥伦比亚省高级法院申请办理资产冻洁令，圆满被查封了另一方在澳大利亚有着的2050万加币（超出一亿元RMB）财产，在其中包含坐落于洛杉矶的多处独栋别墅及其坐落于普林斯顿的一处大农场。中国法院起效民事调解书在澳大利亚的认可和实行申请办理，同歩进行。

　　17年三月，以便阻拦实行，被申请人向河北高级法院申请再审。河北高院觉得，早已超出6个月的申请办理再审期限，驳回申诉了该申请办理。

　　17年4月12日，被申请人又向丹东市派出所举报，控告民事调解书的获得存有诈骗个人行为，规定追责A老先生的刑事处罚。并以此为由，申请办理澳大利亚人民法院中断冻洁令。

　　“依据澳大利亚的要求，起效公文务必是终结性的，不然未予实行。被申请人往往在我国申请再审、向派出所举报，也是想给澳大利亚人民法院导致一种此案在我国并未结束的错觉。”王学刚说。

　　但是，澳大利亚一方的审判长觉得，我国公安部门已做出不予立案决策，这一说词只是是某些被上诉人中断冻洁令的“对策”，不予听取意见，裁定驳回申诉申请办理。

　　20182月10日，经历8次开庭审理后，澳大利亚人民法院做出一审判决，不但认可了在我国人民法院起效调解书的法律效力，并且适用了申请者规定依照60%贷款逾期年化利率实行的认为，这也是澳大利亚法律法规批准的最大年利率。为防止双向讨要，审判长还指令此案上诉人快速将其在澳大利亚司法部门辖区接到的账款的相关状况通告中国法院。

　　一审判决作出后，被申请人提到上告。除开控告民事调解书的获得存有诈骗个人行为，还对中国法院出示的调解书中承诺的73%的年化利率明确提出了提出质疑，觉得它不符澳大利亚对年利率的有关要求，解决贷款利息一部分未予实行或按澳大利亚《法院命令利息法》测算贷款利息。

　　今年4月9日，二审人民法院案件审理后觉得一审判决并无不当之处，驳回申诉，适用我国调解书在澳大利亚的认可与实行。

　　不服气二审裁定的被申请人，接着又向澳大利亚最高院申请再审。今年10月，澳大利亚最高院驳回申诉被上诉人的再审申请，检察院抗诉。

　　以后，伴随着程序执行的起动，近年来申请者A老先生的账款相继追了回家。

　　“根据这一案件的磨练，大家精英团队对里加两国之间的有关程序流程和相关法律法规拥有较为系统软件的掌握，是一次十分更有意义的亲身经历。”王学刚说。

　　过后，他还特意编写了2~3篇文章内容公布在网络上，共享了“跨境电商异议处理中的认可与实行”有关的一些专业知识和精英团队的工作经验。

　　澳大利亚的这起案子，处理方式中有很多非常值得关心的点，换句话说呈现了里加两国之间众多的不同点。

　　例如，澳大利亚人民法院将诈骗区别为“本质诈骗”和“外在诈骗”二种，本质诈骗即虚构案件和起诉理由，外在诈骗指的是根据欺诈等蒙骗方式让本来沒有地域管辖的人民法院误以为自身对案子具有地域管辖。

　　两国之间的法院强制执行规章制度也存有非常大差别。

　　王学刚详细介绍，在我国，大部分要是申请者向人民法院做出服务承诺或是出示相对的贷款担保，一般来讲人民法院是会愿意执行法院强制执行的，仅仅一旦保留不正确，申请者必须担负承担责任。相对来说，申请办理法院强制执行非常简单，审判长也是立在较为保持中立的观点，缺点是非常容易造成 法院强制执行的乱用。在澳大利亚，申请办理法院强制执行务必考虑最少2个要素：（1）证实申请办理限令的迫切性；（2）证实限令所被查封的资产与中国案子的相关性。“能否执行法院强制执行，审判长的分辨起着决策功效，这说起来非常容易，事实上说动审判长难度系数要大很多，由于西方国家对个人资产的维护十分严苛。但是与之相对性应的是，一旦发觉失信执行人存有故意迁移资产的个人行为，澳大利亚的处罚幅度也会大很多。一般 而言，审判长是发觉了失信执行人出让或迁移资产的征兆时，才会愿意法院强制执行。”王学刚说。

　　希望跨境电商异议处理呈现“更美丽的景色”

　　王学刚从业近二十年，迄今已代理商协办了百余起起诉及诉讼案子，从业涉外法律服务项目也早已有七八年時间，累积了丰富多彩的工作经验。

　　现阶段，他在大成律师会计师事务所的这支精英团队，组员基础都是有出国留学亲身经历，对英美法系经历系统学习和深入了解，而且，基础都会英国、加拿大等欧美国家经历操作实务工作经验，在那边工作中过一段时间。“这类中西方相融的文化的特点，为大家从业涉外法律服务项目出示了巨大的便捷，使精英团队很有战斗能力。”王学刚说。

　　这支团队的团结一致、能吃苦耐劳和能打硬仗的特性，在她们代理商的澳大利亚的这一案件中也有充足呈现。

　　因为时间差关联，精英团队组员常常必须整夜讨论案件，以相互配合澳大利亚的律师团，和相互配合澳大利亚人民法院的案件审理工作中。“因为被上诉人一方持续生产制造各种各样阻碍，阻拦起诉的开展，前6个月大家基本上每天在和另一方刑事辩护律师及其我们自己在澳大利亚的协作律师团沟通交流案子。”王学刚说。他你是否还记得，当初在澳大利亚申请办理法院强制执行，時间十分急迫，精英团队因此挑灯夜读，最后根据携手并肩勤奋总算在我国农历年的正月初七取得了法院强制执行。

　　“听见这一信息时，那时候心里還是很高兴的。”王学刚笑容着说。

　　他表明，在全部案子的代理商全过程中，她们的起诉对策勤奋向审判长展现出原告方的诚实可信，相对性于被上诉人的万般赖账及编造谎言妄图迷惑审判长的作法，原告方的优良主要表现获得了澳大利亚审判长的认同。“在英美法系我国，她们针对被告方的诚信是十分注重的，起诉期内，你是怎么做的，有木有遵守诚实守信，审判长自身内心是有一杆秤的。”

　　案子代理商期内，她们还专业请了中国法律学权威专家为法院出示建议，鉴定评语等，主要是对我国法律条款、民事诉讼程序、裁判文书法律效力等的一些表述。“这也是跨境电商异议处理案子的一项较为有特点的工作中。”王学刚说。

　　回望全部案子代理商全过程中最难忘的回忆，王学刚说除开法院强制执行时由于時间焦虑不安产生的危机感，就属交叉式盘查时的经历了。他追忆，“在交叉式盘查的那好多个夜里另一方刑事辩护律师也在持续明确提出各种各样新难题，全部全过程的节奏感、气氛都十分焦虑不安。由于依照要求，交叉式盘查时，大家的被告方必须自身去应对另一方刑事辩护律师的盘查，虽然协助顾客分类整理和回望了案子客观事实，但大家也不知道她们到底会提什么问题，也没法在身边为被告方出示协助，那个时候是最焦虑不安的。”

　　好在最后的結果，還是较为理想化的。

　　长期性从业涉外法律服务项目，王学刚一直希望着跨境电商异议处理可以有较为顺畅的救助方式，有多种多样解决方法可提供选择。

　　他详细介绍，在我国人民法院认可与实行国外民事判决的法律规定来源于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百八十二条要求，“人民检察院对申请办理或是恳求认可和实行的国外人民法院做出的产生法律认可的裁定、判决，按照中华共和国缔约或是报名参加的国际条约，或是依照互惠互利标准开展核查后，觉得不违背中华共和国法律法规的基本准则或是领土完整、安全性、社会发展集体利益的，判决认可其法律效力，必须实行的，传出实行令，按照此方法的相关要求实行。违背中华共和国法律法规的基本准则或是领土完整、安全性、社会发展集体利益的，不予承认和实行。”

　　王学刚说，由于里加中间仍未缔约或相互报名参加有关互相承认与实行的国际条约，澳大利亚人民法院的裁定向中国法院申请办理认可与实行的实例能够根据互惠互利标准开展申请办理。互惠互利标准既包含法律法规上的互惠互利也包含实际上的互惠互利。他觉得，在我国人民法院能够根据互惠互利标准一样针对澳大利亚民事判决的案子给与认可，由于现阶段早已有澳大利亚人民法院认可与实行我国民事判决的例子。“根据之上实例及参考以前中国与美国、中澳等在彼此双边协定裁定这一行业的例子，我觉得，中国法院针对澳大利亚民事判决的认可与实行实例将迅速获得提升，彼此在这里一行业的互认，将为彼此将来在对外经济贸易及各行各业的交往与合作，出示牢靠的司法部门确保。”

　　“士不能不展腾，任重道远！”王学刚方知，使他心里希望的跨境电商司法部门协作理想化情况洒进实际，大家也有较长的路要走，可是“惟其艰辛，才更显勇毅；惟其博学笃行，才难能可贵”。当今社会，经济全球化的经济全球化与文明行为市场竞争愈来愈反映为司法制度和法治环境的市场竞争。做为刑事辩护律师中的一员，自身会一直抱定这一份期待，在追求完美“个例公平正义”中踏踏实实的不断拼搏下来，“即然挑选了远处，便只图风雨同舟”。

　　【人物介绍】

　　王学刚，大成律师会计师事务所北京总部高级合伙人，中国政法大规律研究生，中欧国际工商学院EMBA。

相关阅读：